行賄5000萬，醫(yī)藥大包商被查！
日期：2017/12/10
來源：賽柏藍(lán) 作者：禹鑫
上海工商局，有21個(gè)分局。已有兩家對藥企動(dòng)手。
▍行賄多家醫(yī)院，第二大推廣公司被打手心
接連幾天，先有中美施貴寶涉賄，被楊浦局開87萬罰單，隨即大王出拳——檢查總隊(duì)將全國第二大推廣公司——泰凌的商業(yè)賄賂公布，并罰金1160萬。
相似的是，兩家公司接到處罰告知書后，都沒吱聲；不同的是，被罰的依據(jù)：一個(gè)是《中華人民共和國藥品管理法》、一個(gè)是《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》。
事實(shí)證明，在證據(jù)確鑿的前提下，兩個(gè)法律都能將醫(yī)藥商業(yè)賄賂，叫到講臺(tái)上、打手心。
▍兌費(fèi)，5895萬
上海工商局檢查總隊(duì)的《行政處罰決定書》顯示，在藥品推廣銷售過程中，泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司（以下稱泰凌上海），通過醫(yī)藥代表向多家醫(yī)院的相關(guān)人員行賄，從而使藥品上量。
費(fèi)用以“會(huì)務(wù)費(fèi)”、“推廣費(fèi)”等名義出賬后，由藥代以會(huì)議贊助、科室聚餐、贈(zèng)送禮品等形式兌付。從2014年至案發(fā)，總計(jì)兌付5895萬余元，帶來3.1億的銷售收入，實(shí)際違法所得1142萬余元。
▍工商神通，啥都能查到
檢查總隊(duì)收集了很多證據(jù)，包括醫(yī)院相關(guān)人員的筆錄、轉(zhuǎn)賬記錄、藥代的推廣數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)、配送公司的流向、旅游公司的材料、涉案產(chǎn)品利潤表等等，查了個(gè)門兒清。
由此判定，泰凌上海違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處”的規(guī)定，構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。
依此法律，決定沒收違法所得1142萬余元，并罰款18萬元。
▍藥企不送錢，醫(yī)生干不干？
連續(xù)兩起處罰，業(yè)界對此的討論，跳不出“合規(guī)”二字，恐怕也是此刻上海乃至所有醫(yī)藥人，不知所措關(guān)鍵。
所謂合規(guī)，即符合兩部法律（藥品法和反不正當(dāng)競爭法）的規(guī)定，想要完全合規(guī)，根據(jù)法律條款，則不能給予醫(yī)生利益換取藥品的銷量。真正要做到這一點(diǎn)，對藥企、藥商來說，也不難——拜訪只憑紅口白牙、開會(huì)全靠話療洗腦。玩語言，營銷人的天賦海量。
只是，手握處方權(quán)、掌控藥品興衰的醫(yī)生配不配合，是個(gè)問題。至少可以肯定的是，在當(dāng)前薪酬制度下，非被餓死兩口子不可。
▍踩剎車，不帶金，或倒逼醫(yī)生薪酬改革
這個(gè)問題，還是能歸結(jié)到“破除以藥養(yǎng)醫(yī)”的話題中討論。
為了破除這個(gè)存在幾十年的機(jī)制，已經(jīng)做了不少工作：藥品加成已經(jīng)取消了；重罰藥企后，帶金也能收斂不少，但醫(yī)生的陽光收入——這關(guān)鍵的一環(huán)，成為“木桶原理”中短缺的那一塊。帶金銷售還能存留，和此不無關(guān)系。
如果談到醫(yī)生薪酬改革，那更是燒腦，到底給多少為好？以什么為標(biāo)準(zhǔn)？醫(yī)生滿意的基準(zhǔn)線在哪？達(dá)不到醫(yī)生要求，這邊漲了工資那邊繼續(xù)收回扣，改革豈不前功盡棄？
有太多的難題亟待解決，也非一日之功。當(dāng)前，既然藥監(jiān)、工商等部門都在出拳打擊，帶金還是先停為好。干脆不給錢，看看醫(yī)生的反應(yīng)，說不定能倒逼醫(yī)生薪酬改革的加速，重塑陽光的醫(yī)藥生態(tài)。
附：上海市工商行政管理局檢查總隊(duì)行政處罰決定書
滬工商檢處字〔2017〕第320201610056號(hào)
當(dāng)事人名稱：泰凌醫(yī)藥信息咨詢（上海）有限公司
經(jīng)營范圍：醫(yī)藥信息咨詢（依法須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，經(jīng)相關(guān)部門批準(zhǔn)后方可開展經(jīng)營活動(dòng)）
當(dāng)事人不正當(dāng)競爭的違法行為，業(yè)經(jīng)我總隊(duì)立案調(diào)查終結(jié)，查明違法事實(shí)如下：當(dāng)事人成立于2009年，系泰凌（中國）投資有限公司（香港）在大陸地區(qū)設(shè)立的負(fù)責(zé)推廣銷售藥品的主體，通過自身及關(guān)聯(lián)公司推廣銷售自產(chǎn)藥品和代理藥品。
經(jīng)查，在藥品推廣銷售過程中，當(dāng)事人通過在職醫(yī)藥代表向采購藥品醫(yī)院的相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益以促進(jìn)藥品銷售數(shù)量。當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院采購藥品的數(shù)量核算費(fèi)用，該費(fèi)用以“會(huì)務(wù)費(fèi)”、“推廣費(fèi)”等名義出賬后由在職醫(yī)藥代表以會(huì)議贊助、科室聚餐、贈(zèng)送禮品等形式給付至醫(yī)院相關(guān)科室及其相關(guān)人員。
經(jīng)統(tǒng)計(jì)，2014年至案發(fā)，當(dāng)事人總計(jì)向醫(yī)院相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益金額為58,958,614元，產(chǎn)生的藥品銷售收入313,144,116.30元，實(shí)際違法所得11,427,014.69元。
以上違法事實(shí)，由以下證據(jù)材料予以證明：
證據(jù)組一：當(dāng)事人營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、相關(guān)公司營業(yè)執(zhí)照復(fù)印件、當(dāng)事人授權(quán)委托書、相關(guān)人員身份證明、集團(tuán)架構(gòu)說明、相關(guān)公司情況說明，證明當(dāng)事人與相關(guān)人員的身份、主體資格與授權(quán)委托情況；
證據(jù)組二：當(dāng)事人授權(quán)委托人及相關(guān)人員詢問筆錄，醫(yī)院相關(guān)人員陳述筆錄，當(dāng)事人情況說明、合同復(fù)印件、郵件打印件、財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬記錄、銀行查詢材料，證明當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院藥品采購數(shù)量通過在職醫(yī)藥代表向相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益違法事實(shí)；
證據(jù)組三：當(dāng)事人授權(quán)委托人及相關(guān)人員詢問筆錄、當(dāng)事人提供的2014-2016年產(chǎn)品流向表、在職醫(yī)藥代表推廣數(shù)據(jù)統(tǒng)計(jì)、國藥控股分銷中心有限公司情況說明及數(shù)據(jù)核對表，證明當(dāng)事人通過向醫(yī)院相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益產(chǎn)生的藥品銷售數(shù)量；
證據(jù)組四：當(dāng)事人提供的匯總表、情況說明、原醫(yī)藥代表名單及部分離職記錄，證明當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院客戶藥品采購數(shù)量向相關(guān)科室及其相關(guān)人員給付利益的行為及金額；
證據(jù)組五：當(dāng)事人授權(quán)委托人詢問筆錄、協(xié)議復(fù)印件、財(cái)務(wù)記錄，相關(guān)公司提供的情況說明、協(xié)議復(fù)印件、財(cái)務(wù)統(tǒng)計(jì)，證明當(dāng)事人代理推廣銷售藥品的事實(shí)及費(fèi)用情況；
證據(jù)組六：當(dāng)事人授權(quán)委托人及相關(guān)人員詢問筆錄、財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬記錄、銀行查詢材料及旅游公司材料，證明當(dāng)事人根據(jù)標(biāo)準(zhǔn)核算費(fèi)用并通過醫(yī)藥代表給付醫(yī)院相關(guān)科室及其相關(guān)人員利益的事實(shí)；
證據(jù)組七：當(dāng)事人授權(quán)委托人詢問筆錄、涉案產(chǎn)品利潤表及附件，證明當(dāng)事人違法所得數(shù)據(jù)。
2017年11月16日，本隊(duì)向當(dāng)事人送達(dá)了滬工商檢聽告字〔2017〕第320201610056號(hào)行政處罰聽證告知書。當(dāng)事人在收到上述告知書之日起三個(gè)工作日內(nèi)，未向本隊(duì)提出陳述、申辯意見，也未提出舉行聽證要求。
鑒于以上事實(shí)和相關(guān)證據(jù)證明，本隊(duì)認(rèn)為：
當(dāng)事人根據(jù)醫(yī)院藥品采購數(shù)量向相關(guān)科室及人員給付利益，主觀上是為了獲取交易機(jī)會(huì)、促進(jìn)藥品的銷售，客觀上當(dāng)事人通過“會(huì)務(wù)費(fèi)”、“推廣費(fèi)”等名義，“帳外暗中”向?qū)灰子杏绊懙尼t(yī)院科室及相關(guān)人員給付利益的行為符合商業(yè)賄賂的特征，違反了《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第八條第一款“經(jīng)營者不得采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品。在帳外暗中給予對方單位或者個(gè)人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個(gè)人在帳外暗中收受回扣的，以受賄論處”的規(guī)定，構(gòu)成商業(yè)賄賂行為。
依據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第二十二條“經(jīng)營者采用財(cái)物或者其他手段進(jìn)行賄賂以銷售或者購買商品，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任；不構(gòu)成犯罪的，監(jiān)督檢查部門可以根據(jù)情節(jié)處以一萬元以上二十萬元以下的罰款，有違法所得的，予以沒收”的規(guī)定，鑒于當(dāng)事人違法行為涉案金額較大，且向多家醫(yī)院的相關(guān)科室及人員行賄，故決定對當(dāng)事人處罰如下：
一、沒收違法所得壹仟壹佰肆拾貳萬柒仟零壹拾肆元陸角玖分；
二、罰款壹拾捌萬元整。
行政處罰的履行方式和期限：
當(dāng)事人應(yīng)于收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，攜帶《繳納罰款、沒收款通知書》，將罰款和沒收款項(xiàng)交至本市工商銀行或者建設(shè)銀行的具體代收機(jī)構(gòu)。其中，逾期繳納罰款的，本隊(duì)依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第五十一條第（一）項(xiàng)的規(guī)定，可每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款。
當(dāng)事人如不服本處罰決定，可在接到《處罰決定書》之日起六十日內(nèi)，向上海市工商行政管理局申請行政復(fù)議，也可以在六個(gè)月內(nèi)直接向人民法院起訴。
逾期不申請行政復(fù)議或者不向人民法院起訴又不履行行政處罰決定的，本隊(duì)可以依法強(qiáng)制執(zhí)行或者申請人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。
根據(jù)《企業(yè)信息公示暫行條例》和國家工商行政管理總局《工商行政管理機(jī)關(guān)行政處罰信息公示暫行規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，本隊(duì)將通過企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)、門戶網(wǎng)站、專業(yè)網(wǎng)站等公示行政處罰信息。
上海市工商行政管理局檢查總隊(duì)
二Ｏ一七年十一月二十二日
信息來源：賽柏藍(lán)
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