電影《我不是藥神》男主角原型陸勇被捕后,數(shù)百名白血病病友聯(lián)名寫信,請求司法機關(guān)對他免予刑事處罰。最終法院認為,陸勇購買和幫助他人購買,未經(jīng)批準進口抗癌藥品的行為不是銷售行為,不構(gòu)成銷售假藥罪,免于起訴。但現(xiàn)實中,陸勇案審結(jié)方式并不具備“可復(fù)制性”,幸運之神沒有降臨到與陸勇行為極其類似的郭橋身上,如何為郭橋辯護,成為辯護律師童明友面臨的挑戰(zhàn)。
健康界目前還沒有獲得律師的全部辯護意見,但得知辯護律師的觀點包括兩個重要因素。
第一,購買疫苗為兒童免疫接種與銷售疫苗不同,美華門診部是否構(gòu)成“銷售疫苗”?
雖然《中華人民共和國藥品管理法》規(guī)定,未經(jīng)批準進口,未經(jīng)檢驗即銷售的藥品,按假藥論處,但辯護律師認為,中國《刑法》只規(guī)定有銷售假藥罪,并沒有購買假藥罪,也沒有使用假藥罪。美華門診部購買進口疫苗,全部用于為臨床需要的兒童免疫接種服務(wù),并無再次銷售。
銷售疫苗的行為特征,是銷售方一手交貨,購買方一手交錢,疫苗包括外包裝的物理外觀和生物化學(xué)以及藥物性狀均保持不變,轉(zhuǎn)移疫苗所有權(quán)。而本案美華門診部購買疫苗為兒童接種,是兒童通過醫(yī)師診療服務(wù)實現(xiàn)免疫接種,疫苗的外包裝和物理外觀和生物化學(xué)藥性,都因疫苗接種于兒童體內(nèi)發(fā)生物理外觀和生物和藥學(xué)變化,接種并非轉(zhuǎn)讓疫苗所有權(quán)。一審判決定美華銷售疫苗,并查明美華門診部之前的各銷售環(huán)節(jié)都有明確的購買方,唯獨到認定美華銷售疫苗時,卻沒有了疫苗的購買方。
第二,美華門診部在官方疫苗供應(yīng)渠道斷供情況下,購買疫苗并為急迫需要的兒童接種,是否應(yīng)構(gòu)成緊急避險?
在所有疫苗可預(yù)防的疾病中,肺炎球菌疾病是導(dǎo)致全球5歲以下兒童死亡的首要病因,世界衛(wèi)生組織將肺炎球菌疫苗列入兒童常規(guī)免疫計劃。通過查詢得知,2008年,國家藥監(jiān)局的藥品審評中心曾經(jīng)批準7價肺炎球菌結(jié)合疫苗進口藥品注冊證,但在2013年,審評中心在沒有批準13價肺炎球菌疫苗進口藥品注冊證的情況下,不同意輝瑞公司7價肺炎球菌疫苗的再注冊申請。
從2013年5月12日7價肺炎球菌疫苗進口藥品注冊證到期,直到2016年10月25日批準13價肺炎球菌結(jié)合疫苗的進口藥品注冊證期間,中國市場可供2歲以下兒童免疫接種的肺炎球菌疫苗斷供長達三年。而這個時間段,也正是本案案發(fā)時間。
唯一的官方疫苗渠道中斷供應(yīng)就等于沒有渠道。這涉及上海每年25萬、全國1600萬新生兒。
斷供免疫疫苗,會使有條件接種疫苗的適齡兒童,失去疫苗的免疫保護,在抵抗力最低的嬰幼兒階段以及兒童生命成長過程中,由于沒有免疫疫苗接種,而暴露在可以引起重癥甚至死亡的肺炎球菌危險下,對兒童的生命健康造成現(xiàn)實的危險和損害,并且美華門診部為兒童免疫接種后沒有一例不良接種反應(yīng)。
新浪微博博主“疫苗與科學(xué)”(疫苗和免疫規(guī)劃專家陶黎納,公共衛(wèi)生管理碩士)在接受健康界采訪時表示,從社會危害性來說,肺炎13價結(jié)合疫苗在我國以外地區(qū)幾乎均已合法上市,其質(zhì)量有保障,可以為中國兒童健康提供保障,在理論和實踐上并沒有危害兒童健康的證據(jù)。從犯罪時機來看,美華門診部是在我國沒有繼續(xù)批準肺炎7價結(jié)合疫苗、導(dǎo)致兒童肺炎球菌預(yù)防處于“空窗期”的情況下,從非官方渠道采購了肺炎13價結(jié)合疫苗,其主觀和客觀上均沒有危害兒童健康。
“如果治療白血病的格列衛(wèi)牽動人心的話,那么肺炎結(jié)合疫苗是站在預(yù)防的高度阻擊疾病,其境界應(yīng)高于保命用的格列衛(wèi)?!碧绽杓{說。